修改后的刑事诉讼法首次明确了不得强迫自证其罪的重要原则，同时在侦查措施中增加了技术侦查的规定。有观点认为，作为技术侦查措施之一的秘密监听与不得强迫自证其罪原则之间存在着潜在的冲突，影响监听资料的证据能力。

(一)监听与不得强迫自证其罪原则的冲突。有观点认为，在侦查过程中，监听犯罪嫌疑人的通话，并将其作为证据在法庭上使用违背了不得强迫自证其罪的原则。

首先，监听违反了不得强迫自证其罪原则的实质性要求。即监听违反了陈述自愿性要求。不得强迫自证其罪的核心要求是保障当事人的陈述自愿性。监听秘密截取当事人的陈述，完全未经当事人的同意、无视当事人的主观意愿而截取其交流内容，明显是带有强制性的。法庭上采用监听资料作为证据实质上相当于被监听者的自我归罪，是用当事人的非自愿性陈述来反对当事人自己，这与任何人没有背叛自己义务的要求是背离的。

其次，监听所侵害的权利正是不得强迫自证其罪原则所欲保护的对象。不得强迫自证其罪原则最主要的法理合理性就是保护人性的尊严，使个人能够有尊严地面对刑事诉讼。而监听以秘密手段截取他人交流内容，严重侵犯个人隐私，同样损害个人的自由和尊严。

(二)监听与不得强迫自证其罪原则冲突的消解。对于监听与不得强迫自证其罪原则的冲突，可以通过两种方式来处理，即将监听纳入法制化轨道，并对监听进行严格的法律规制，使监听资料取得具有证据能力的法律基础。修改后的刑事诉讼法增加技术侦查规定的同时进行了严格的限制。

一是继续完善相关监听立法，对其适用进行严格的限制。赋予监听合法性后，使之与不得强迫自证其罪原则同为法律所保护，即可在各自的法律界限内得以共存。监听的合法性存在，从法理上可视为不得强迫自证其罪原则适用的一种例外，但是这种例外，是在法律授权之下而为之。对监听这一技术性措施建立和完善相应的配套措施，对其进行严格的限制，才能在打击犯罪的同时把对公民基本权利的损害降到最低。监听以具备合法性的制度作为支撑，这种表面的正当性容易遮蔽其滥用的危险性。尤其是监听具有的秘密性和技术性的特点，使其不易受到公众的监督，而侦查机关往往又缺乏自我约束的内在动力，因此监听对公民的基本权利具有一定的威胁。

二是应对不当监听设立司法救济措施。在要求其程序明确的同时，应对不当监听进行司法救济，在完善技术侦查规则的同时，单独规定司法救济程序。

(作者单位:山东省青岛市四方区人民检察院、北京市人民检察院第一分院)
湖南省衡阳市人民政府


衡阳市人民政府文件

衡政发〔2005〕2号

衡阳市人民政府关于印发衡阳市土地二级市场交易管理暂行办法的通知

各县市区人民政府，市直机关各单位：《衡阳市土地二级市场交易管理暂行办法》已经市人民政府2004年第15次政府常务会议（12届38次）审议通过，现印发给你们，请遵照执行。

二OO五年二月一日

衡阳市土地二级市场交易管理暂行办法第一条为加强对土地二级市场的管理，规范土地使用权的交易行为，根据《中华人民共和国土地管理法》、 《中华人民共和国城市房地产管理法》、《中华人民共和国土地管理法实施条例》、《湖南省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》等相关法律、法规，结合本市实际，制定本办法。第二条本办法适用于本市城市规划区内国有土地使用权的交易管理。本办法规定的土地使用权交易包括转让、入股、联营联建、置换和赠与。土地交易涉及房产转移的，房产转移按有关房产交易的法律、法规办理。划拨土地使用权改作经营性用地的交易属土地一级市场管理范畴，一律按招标、拍卖、挂牌出让的有关规定办理。第三条市土地行政主管部门是本市土地二级市场的主管部门。依照法律程序设立的土地交易有形市场，作为土地交易场所。市土地矿产交易中心（以下简称交易中心）是本市土地交易市场的承办机构。第四条有下列情形之一的土地使用权不得交易：（一）以出让方式取得的土地使用权，未按照出让合同约定支付全部土地使用权出让金的；（二）以出让方式取得的土地使用权，未按照出让合同约定进行投资开发：属于房屋建设工程的,未完成开发投资总额的25%以上的；属于成片开发土地的，未形成工业用地或者其他建设用地条件的； （三）司法机关和行政机关依法裁定，决定查封或者其他形式限制房地产权利的；（四）依法收回土地使用权的；（五）共有房地产，未经得其他共有人书面同意的(不含按份共有)；（六）权属有争议的；（七）未依法登记领取土地使用权证书和房屋所有权证书的；（八）法律、法规规定禁止转让的其他情形。除上述情形外依法取得的土地使用权允许交易，但必须在土地交易有形市场公开进行。第五条土地使用权转让后使用用途必须符合城市规划。第六条土地使用权公开交易由交易方委托交易中心采取招标、拍卖、挂牌方式进行，按以下程序办理（其中因企业产权制度改革涉及的土地使用权交易可以按衡政发[2003]3号《衡阳市国有企业产权制度改革若干实施办法》办理；其中属国有产权交易的按衡政发[2004]13号《衡阳市国有产权交易管理暂行办法》办理）：（一）受理审核交易方提出交易申请后，依据本办法第四条规定审核符合条件后方可受理。（二）签订委托交易合同委托人与交易中心签订《委托交易合同》明确双方责权利。（三）招标、拍卖、挂牌交易招标、拍卖交易须提前7天发布公告。挂牌交易，将公告期与挂牌期合在一起，时间可由委托人确定；委托人不确定的，一律定为5个工作日。履约保证金和交易款可交交易中心帐户；也可交委托书人帐户，由委托人出具证明。成交确认：1、一人竞买，符合竞价条件，由该人竞得；2、两人及两人以上竞买，价高者得。成交后，交易中心、委托方、竞得人共同签订《成交确认书》，同时委托方与竞得人签订《土地使用权转让合同》。交易服务费按省物价局规定的标准收取。（四）办证竞得人持《成交确认书》、 《土地使用权转让合同》办理出让和变更登记手续。第七条为消化存量土地，本办法发布之日起一年内，市城区的闲置土地必须盘活，否则市政府将依法收回。盘活可采取（1）投资建设，（2）纳入土地市场公开交易， （3）申请市土地行政主管部门依法处置。其中，采取纳入土地市场公开交易和申请市土地行政主管部门依法处置的，其委托交易价和收购价不得高于取得土地的成本价格，且在土地成交后方可支付委托交易价款或收购价款。第八条违反本办法规定的要求和方式交易的，土地行政主管部门不得为其办理土地审批登记手续，规划、建工、房产等主管部门不得为其办理相应手续。第九条政府有关部门工作人员违反本办法，在土地交易过程中接受贿赂、徇私舞弊、泄露秘密、玩忽职守的，由其所在单位或监察机关给予行政处分；构成犯罪的，移送司法机关依法追究刑事责任。第十条本办法从印发之日起施行，《衡阳市人民政府关于加强土地二级市场管理的通知》（衡政发[2003]7号）自本办法施行之日起废止。